代持股份究竟是何意？股权代持的风险如何？应如何规避？

股权代持现象，涉及将股份名义上登记于他人之名，而实际出资者（隐性股东）与表面上的股东（名义股东）之间存在私下协议，由名义股东代行股东职责。这种安排在商业实务中广泛存在，却也是股权争议的多发区。如何平衡股权代持的得失，减少其风险呢？以下为您分析。

选择股权代持的理由何在？

尽管股东匿名似乎违背了商业诚信的原则，但在复杂的商业环境中，股权代持有其合理之处。股权代持的动机通常包括：

1. 维护企业股权结构的稳定

企业在内部股权变动时，常采用股权代持方式。例如，创办人为了维护企业股权结构的稳定，可能会代持其他股东的股份；或者在股权激励计划中，为了避免超过股东数量上限，主要股东可能会代持受激励者的股份。在这些情况下，股权代持通常伴随着投票权的委托，这样的安排既可以防止股权过度分散的负面影响，也能共享公司成长的利益，从而集合众人之力，推动企业发展壮大。

2. 出资人的个人考量

实际出资人可能因个人原因不愿或不能公开身份，或需要规避法律、政策、行业规定，此时可能会选择股权代持。例如，公职人员为了避免违反禁止经商的规定，或外籍人士为了绕开外资投资限制，以及为了规避特定行业的准入限制等情况。身体状况、海外居住等原因不便参与公司事务的出资人，也可能采用股权代持。此外，为了逃避债务或法院执行，债务人或被执行人可能将股权登记在第三方名下。

值得注意的是，如果代持本身不合法合规，即便签订了代持协议，法律也不会予以保护，无论对代持人还是被代持人，都存在巨大风险，应予以避免。

3. 股权代持与其他法律关系的交织

股权代持协议有时除了代持关系外，还可能涵盖其他法律关系，如借贷、担保、委托理财等。例如，实际出资人以借款形式出资，代持协议可能规定，在债务归还前，债权人将代持股份。

股权代持的风险及其应对措施

1. 代持协议无效的风险

如果股权代持旨在规避法律限制，实际出资人可能面临代持协议被判定无效的风险。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》，股权代持协议的有效性如下解释：若无法律规定的无效情形，代持协议应被认定为有效。但如果代持协议被认定为违反法律、行政法规的强制性规定，或以合法形式掩盖非法目的，损害国家、集体和社会公共利益，则可能被确认无效。在此情况下，实际出资人无法要求在股东名册中显名，但可以要求代持方返还出资金额。

2. 实际出资人股东权益被侵占的风险

在代持关系中，代持人作为名义股东，拥有一定的股权操作空间，可能会侵占实际出资人的股东利益。例如，拒绝转让股份收益、滥用股东权利、转让或质押股权等。尤其是股权被转让或质押后，很难追回。根据《民法典》的规定，非金钱债权不得转让的约定，不得对抗善意第三人。这意味着，如果代持股东未告知被代持股东的情况下出售股权，该交易将被认定为有效，被代持股东虽可根据代持协议向代持股东索赔，但可能无法追回股权。

3. 股权卷入代持人纠纷的风险

当代持人面临无法偿还的债务时，其名下的股份可能被查封或强制执行。此外，代持人离婚或去世时，代持股份可能成为分割或继承的一部分，卷入法律纠纷。在这些情况下，即使代持人无意侵占股东权益，法律判决仍然遵循不得对抗善意第三人的原则。如果代持人的股份已被法院执行，出资人将难以以代持合同为依据向法院索回股权。所遭受的损失只能向代持人索赔。

4. 股权无法还原的风险

代持协议通常只涉及出资人与代持人的约定，法律对代持协议的有效性的认可，意味着保护出资人的投资权益。但如果出资人要求恢复股东身份，仅凭代持协议是不够的，必须得到公司半数以上股东的同意。未经半数以上股东同意，出资人的股东身份不被企业认可，不能显名；只有得到半数以上股东同意，才能要求公司签发出资证明书、记载于股东名册、办理工商变更等。

5. 股权代持的税务问题

在税法上，股权代持的税务问题存在争议，具体问题应遵循当地税务机关的指导意见。代持股份分红和转让时的税务问题，应在代持协议中明确规定，以避免纠纷。不同身份的代持方案整体税负差异较大，需要提前规划。